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谢正军/图
———◆提 问◆———
近日，消费者于先生邀请朋友到饭店聚餐。点菜时，于先生因到外面接电话，便让朋友们替自己点菜。几分钟后，服务员陆续将菜端了上来，没看到菜单的于先生热情地招呼朋友尽情吃。
席间，那位上菜的女服务员慌慌张张地跑了进来，原来她将别人点的一盘海鲜送到了于先生的桌子上，但为时已晚，桌子上的那盘海鲜早已被朋友们吃光了。饭后，饭店让于先生为那盘上错的菜买单，于先生不同意，双方为此发生争执。
于先生想问，饭店上错了菜，到底该不该由消费者买单?
———◆回 答◆———
北京北元律师事务所律师王雅军认为，于先生误食了服务员上错的菜，其行为涉嫌不当得利。不当得利是指没有合法根据得到利益而使他人利益受到损害。不当得利的构成应具备以下3个条件：一是一方无法律上的原因获得利益;二是另一方遭受损失;三是两者之间具有因果关系。饭店上错菜，消费者无端消费该菜取得了一定的财产利益，导致了饭店的损失，其行为构成了不当得利。《民法通则》第九十二条规定，“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”。这里的返还义务范围因受领人主观善意或者恶意而不同。受领人为善意的，仅就现存利益负返还责任，倘若所受利益已不存在，则免除返还责任。而对于受领人为恶意的，则应返还原物，原物无法退还的，应折价赔偿。
在上述纠纷中，于先生在不知情的情况下，将饭店上错的菜食用，属于善意的不当得利，仅应就现存利益负返还责任，而上错的菜被食用已不存在，因此，返还责任已被免除，于先生无需买单。
